Los pasados días 5 y 6 de junio de 2025 se celebró, en la sede del Banco de España, el Congreso Internacional sobre “La liquidación forzosa de entidades de crédito”, dirigido por el profesor de Derecho Mercantil de la UCM, José Luis Colino y organizado bajo los auspicios del Proyecto de Investigación PID2021-123618NB-I00 (sobre “La liquidación de entidades de crédito en un procedimiento de insolvencia como alternativa a la resolución: propuestas interpretativas y de política jurídica”) del Departamento de Derecho Mercantil, Financiero y Tributario de la UCM, con la colaboración del Banco de España, la CECA, la AEB y la Revista de Derecho Bancario y Bursátil. La importancia del Congreso y de lo en él tratado nos llevan a dedicar esta y la siguiente entrada de este blog a dar cuenta de su desarrollo.
A) El Congreso Internacional
En dicho Congreso Internacional participaron destacados especialistas en la materia nacionales (procedentes del propio Banco de España, de la DGTPF, del FROB, del Gabinete técnico de la Sala Primera de lo Civil del Tribunal Supremo, de la AECR y de diferentes Universidades españolas, como la propia UCM, la UNAV, la UCLM, la URJC y la UC3M) y extranjeros (procedentes de UNIDROIT, de la Queen Mary University of London, de la Facultad de Derecho de la Ludwig-Maximilian-University de Munich, de la National and Kapodistrian University of Athens y de la Sapienza Università di Roma).
El Congreso Internacional estructuró su desarrollo en siete mesas redondas donde se trataron los modelos de referencia, los estándares internacionales y los aspectos técnicos y operativos sensibles con una particular atención a las reflexiones para la evolución del Derecho español. Precisamente, tuve el honor de actuar como moderador en la segunda mesa redonda dedicada a exponer estas últimas reflexiones para la evolución del Derecho español; en concreto, sobre el órgano de liquidación, los efectos sobre los contratos, el reconocimiento de créditos y la clasificación de los depósitos.
El lector interesado en profundizar en esta materia podrá consultar la Nota bibliográfica final de la entrada de mañana día 10 de junio.
B) La Guía legislativa sobre liquidación bancaria de UNIDROIT
El Congreso se centró, fundamentalmente, en aportar reflexiones sobre los efectos benéficos que pudiera tener el texto internacional más reciente y relevante en la materia (la “Guía legislativa sobre liquidación bancaria” de UNIDROIT) para la evolución del Derecho español. Expuso su contenido el Secretario general de UNIDROIT y Profesor de Derecho Mercantil de la UAM, Ignacio Tirado en su ponencia sobre los “Aspectos esenciales de un sistema de liquidación bancaria: un enfoque global”, que fue presentada por Francisco Javier Priego, Secretario general del Banco de España.
B.1) La aprobación de la Guía
El documento de aprobación de la Guía por parte del Consejo de Gobierno de UNIDROIT en la sesión celebrada en Roma los días 20 a 23 de mayo del año en curso (ref.: “Legislative Guide on Bank Liquidation” adopted by the UNIDROIT Governing Council at its 105th sesion, Rome, 20-23 May 2025, GOVERNING COUNCIL UNIDROIT 2025, 105th session C.D. (105) 5 Rome, 20-23 May 2025 Original: English) comienza exponiendo su propia finalidad, consistente en explicar el desarrollo y resumir el contenido de la Guía Legislativa de UNIDROIT sobre Liquidación Bancaria para que el Consejo de Gobierno pueda considerar la adopción del proyecto de instrumento, así como proponer el camino a seguir para su aplicación. Después, expone sus antecedentes, su proceso de creación, la fase de consulta y estudio técnico, el proceso de promoción y aplicación y las actuaciones a seguir. Ofrece también una visión general del proyecto de guía legislativa que incorpora como Anexo.
B.2) Finalidad de la Guía
El objetivo de esta Guía Legislativa es complementar las normas internacionales existentes. Por lo tanto, se centra en la liquidación ordenada de bancos que no se someten a un procedimiento de resolución compatible con los Atributos Clave de los Regímenes de Resolución Eficaces para las Instituciones Financieras del Consejo de Estabilidad Financiera (“Financial Stability Board’s Key Attributes of Effective Resolution Regimes for Financial Institutions”); y de partes de un banco en el contexto o después de una acción de resolución (incluida la liquidación de filiales bancarias individuales de un grupo bancario en resolución).
El procedimiento de liquidación descrito en la Guía Legislativa finaliza con la salida del banco del mercado, aunque parte de su actividad continúe en manos de una entidad jurídica diferente. Aunque las orientaciones están dirigidas principalmente a facilitar la liquidación ordenada de los bancos no sistémicos, algunos aspectos del marco de liquidación también son pertinentes para los marcos de resolución
B.3) Contenido de la Guía
El contenido de la Guía Legislativa se estructura en los diez capítulos siguientes:
a) La introducción en el Capítulo 1, donde trata de sus aspectos generales, tales como los antecedentes y su ámbito de aplicación, su organización y finalidad, el glosario, el marco jurídico para la gestión de las quiebras bancarias, la neutralidad de la Guía, la liquidación bancaria y el entorno jurídico y operativo más amplio, el alcance de un marco de liquidación bancaria y los objetivos clave de un marco de liquidación bancaria eficaz.
b) Las disposiciones institucionales en el Capítulo 2, donde trata de los modelos institucionales, las consideraciones pertinentes para el diseño de disposiciones institucionales y el establecimiento del marco institucional más eficaz, así como el papel de los fondos de garantía de depósitos.
c) Los aspectos procedimentales y operativos en el Capítulo 3, donde trata del deber de notificación del banco en el período próximo a la liquidación, el inicio del procedimiento de liquidación bancaria, el liquidador bancario, la participación de los acreedores durante el proceso de liquidación y la terminación del procedimiento de liquidación bancaria.
d) La preparación y la cooperación en el Capítulo 4, donde trata de la necesidad de la fase de preparación, las disposiciones de habilitación y el calendario y la cooperación entre todos los agentes en el período próximo a la liquidación.
e) Los fundamentos para la incoación de procedimientos de liquidación bancaria en el Capítulo 5, en el que trata de los tipos de motivos y la interacción con la revocación de la licencia y con los desencadenantes de la resolución.
f) Las herramientas de liquidación en el Capítulo 6, donde expone las herramientas tradicionales de insolvencia y la necesidad de herramientas basadas en la cesión del negocio bancario. Analiza, en particular, su naturaleza y aplicabilidad, la venta del banco resuelto como empresa en funcionamiento (su proceso y garantías) y otras herramientas basadas en la cesión como el banco puente y la sociedad de gestión de activos. Examina también la liquidación fragmentaria, la protección de la masa de la liquidación y la suspensión limitada de la ejecución de determinados contratos financieros.
g) La financiación de la liquidación en el Capítulo 7, donde expone la necesidad de financiación externa, el uso de los fondos de garantía de depósitos y, en particular, el diseño de las operaciones de financiación de estos fondos; así como las medidas de protección y los mecanismos de recuperación.
h) La clasificación de los acreedores en el Capítulo 8, diferenciando entre la clasificación de los depositantes, de los créditos subordinados, de los accionistas, de los acuerdos de financiación de la resolución y de la financiación posterior a la liquidación; con particular atención a la posición de los acreedores garantizados.
i) La dimensión de grupo de estos procedimientos de liquidación bancaria en el Capítulo 9, donde constata que la existencia de un grupo bancario puro o de un conglomerado financiero transectorial no impide la aplicación de un proceso de liquidación bancaria; destacando las necesarias actuaciones coordinadas entre autoridades administrativas y tribunales. j) Los aspectos transfronterizos en el Capítulo 10 en el que trata de la necesaria cooperación y reparto de competencias entre autoridades de origen y de acogida y el reconocimiento de procedimientos y medidas de apoyo extranjeras. Acaba examinando los eventuales motivos para denegar el reconocimiento, el apoyo o la cooperación y la liquidación de los grupos bancarios transfronterizos